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《婚姻法司法解释二》第24条越权无效应即修改!  

2014-02-16 20:46:48|  分类: 原创社会随笔评论 |  标签: |举报 |字号 订阅

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 最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释()24条(下称《婚姻法解释二》第24条)规定:债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张债权的,应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务,或者能够证明属婚姻法十九条第三款规定的情形的除外。此条规定的本意是为了保障善意第三人即债权人的合法利益,维护交易安全。但在实践中,债权人向法院起诉夫妻双方要求实现债权的,只要债权人证明该债务发生于婚姻关系期间,不论金额多大,由于不知情另一方往往因为不能举证该债权为个人债务,因而被判决承担连带责任。这已经造成了极大不公平和司法混乱,《婚姻法解释二》第24条违法越权解释以及举证责任分配欠妥的弊端暴露无遗,应即修改。

 一、在实体上,《婚姻法解释二》第24条,抵触上位法

《民法通则》第五十四条:“民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。《婚姻法》第十三条:“夫妻在家庭中地位平等。第十五条:“夫妻双方都有参加生产、工作、学习和社会活动的自由,一方不得对他方加以限制或干涉。”《婚姻法》第四十一条:“离婚时,原为夫妻共同生活所负的债务,应当共同偿还。共同财产不足清偿的,或财产归各自所有的,由双方协议清偿;协议不成时,由人民法院判决。”根据《婚姻法》第四十一条,只有是为为夫妻共同生活需要而以一方名义所负债务,即必须是共同债务的,夫妻双方才有共同偿还的义务,这些债务包括共同购房购车、抚养子女、赡养老人、共同经营等依法可认定的共同债务,以及双方认可的其他债务等等。

但是《婚姻法解释二》第24条却一概规定:债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张债权的,应当按夫妻共同债务处理。”这样规定没有考虑到:

1、在实行法定夫妻共同财产制的情况下,同样存在夫妻共同债务与个人债务。这种个人债务,如一方私自向他人借款转借给他人,或借款用于包二奶等不道德目的,或用于偷偷经营生意用于个人挥霍,或用于赌博等。这些借款往往具有欠条等合法的外在表现形式,而夫妻另一方也很难以举证其为个人债务,依此条被判共同偿还的几率极大。

2、夫妻双方实行分别财产制的,实际借款的夫妻一方也不会主动披露其夫妻之间实行分别财产制的事实,一般也不会主动与债权人约定该债务为个人债务,即《婚姻法解释二》第24条但书部分被适用的机会并不大,其无法扭转将婚姻关系期间一方所负个人债务错误认定为共同债务的通常做法。

3、婚姻的缔结只是增加双方共同权利与义务,并非否定个人自由与民事主体地位,《婚姻法解释二》第24条不分情况一味将婚姻关系存续期间以个人名义所负债务视为共同债务处理,实际上已经在一定程度上将缔结婚姻关系视同建立合伙关系一般处理。这一做法,也不符合婚姻立法的本质要求。

4《婚姻法解释二》第24与《婚姻法》第十七条所规定的夫妻双方对共同财产有平等处理权的原则相悖。

婚姻法第十七条:“夫妻对共同所有的财产,有平等的处理权。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(一)》(下称《婚姻法解释一》第十七条:“婚姻法十七条关于夫或妻对夫妻共同所有的财产,有平等的处理权的规定,应当理解为:(一)夫或妻在处理夫妻共同财产上的权利是平等的。因日常生活需要而处理夫妻共同财产的,任何一方均有权决定。(二)夫或妻非因日常生活需要对夫妻共同财产做重要处理决定,夫妻双方应当平等协商,取得一致意见。他人有理由相信其为夫妻双方共同意思表示的,另一方不得以不同意或不知道为由对抗善意第三人。” 可见,夫妻各方对共同所有的财产有平等处理权是婚姻法所确立的基本原则这一原则于夫妻共同债务照样适用,因为对于夫妻生活共同体而言,债务的增加就意味着财产的减少,共同债务与共同财产是一个整体,不可分割。该条规定将是否属于日常生活需要,作为处理财产是否必要得到夫妻一致同意的判断根据符合《婚姻法》的立法本意和客观实际,同样适用于共同债务的认定及承担。因此,对于因如衣食住行医等共同日常生活需要以个人名义所负金额较小的债务,由于具有共同债务的特征,即使一方不知情的,适用家事代理原则,可认定为共同债务,应由双方共同偿还。而对于对于非因日常生活需要以个人名义所负债务,应遵行夫妻一致同意原则,在未能一致的条件下,除非善意第三人交易时有理由“相信其为夫妻双方共同意思表示的”或另一方事后以其他方式追认。否则,对未参与交易的夫妻一方应不具有约束力。

因此,《婚姻法解释二》第24条内容仅为婚姻期间个人名义所负债务具体处理规则,应受《婚姻法》及《婚姻法解释一》第十七条有关共同财产处理总原则的规制,即此条应限制解释为在婚姻期间因日常生活需要的以个人名义所负债务,一般可视为共同债务处理。对于非因日常生活需要以个人名义所负债务,不应一律作为共同债务处理。《婚姻法解释二》第24条未能正确区分共同债务与个人债务,未能正确区分家事代理与非家事代理的区别,将在婚姻关系存续期间非因日常生活需要以个人名义所负债务也视同共同债务处理,超出了婚姻法第四十一条所规定应共同偿还的共同债务范围,属于立法性质的越权解释行为,依法应为无效。

二、在程序上,《婚姻法解释二》第24条所规定的举证责任倒置做法,抵触民事诉讼法。

《民事诉讼法》第六十四条:“当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一款之规定:“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。”婚姻关系期间一方非因日常生活所需以个人名义所负债务是否共同债务,在借款案件中,应由债权人即原告承担举证责任,在婚姻案件中应由实际借款一方承担举证责任,这是根据上述法律及司法解释所得出的必然结果。从客观上看,也只有他们才具有举证的客观条件,将这一举证责任倒置给未不知情的夫妻另一方,既违法无据也不符合客观实际。

 实际借款的夫妻一方与债权人均作为完全民事行为能力人,有自由进行民事活动,包括借款的个人自由和权利。按法律规定和日常生活常理,若为共同目的所借非共同日常生活所需大额债务,实际借款的夫妻一方理应征求另一方的意见并取得其同意。而债权人若是向夫妻双方借款,一般也会征求夫妻另一方的意见,否则其则不属于善意第三人,其也没有理由相信借款是出于夫妻双方共同意思表示。若真为夫妻共同债务的,夫妻双方在债务形成时确认并不困难,债权人就此举证完全可能。夫妻中的另一方不知借款是何情况,甚至不知道债权人是谁,在被起诉时才知道需对此承担连带责任,显失公平。

    同时还要看到,要求未实际参与借款的夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务,或者能够证明属于婚姻法十九条第三款规定的情形”方能免责,是十分困难的:首先,未参与实际借款的一方甚至不知道债权人是谁,有的是被告上法庭才知此事,债务发生时其无从知晓且时过境迁,举证债务属于个人债务几无可能;其次,婚姻中的分别财产制不象不动产一样进行登记,公众无法查询,只是夫妻双方知晓,且还存在实际借款一方故意隐瞒,甚至债权人明明知道却在诉讼时恶意否认等各种情形,要求另一方举证债权人知道夫妻之间存在分别财产制在实践上难以实现。所以,《婚姻法解释二》第24条但书表面看来似乎有一定的存在价值,但在实践中根本不能起到保护未参与借款的夫妻另一方的利益,一旦被诉共同偿还实际借款一方以个人名义所负债务,同样极易陷入不能举证免责的危境之中。

值得注意的是,最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(三)(征求意见稿)第十八条:“ 离婚时,夫妻一方主张婚姻关系存续期间以个人名义所负债务由双方共同偿还的,举债一方应证明所负债务基于夫妻合意或用于夫妻共同生活、经营。”,此可以看成是对此的一个修正。但该条举证义务并不明确涉及债权人,实际上仍难纠正《婚姻法解释二》第24条的错误。遗憾的是,在正式公布的文本中,这一条文也被删除了。

综上所述,本人建议对《婚姻法解释二》第24条作如下修改:债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张债权的,若为夫妻日常生活需要,或虽非为日常生活需要但债权人有理由相信其为夫妻双方共同意思表示的,可按共同债务处理。否则,按个人债务处理。夫妻一方离婚时,主张婚姻关系存续期间以个人名义所负债务由双方共同偿还的,按此办理

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